契约型投资基金法律关系评析

卢映西（x8b8x8@sina.com）

南京经济学院WTO研究中心 江苏 南京 210003


　　内容摘要：本文通过对国外成熟市场各种契约型投资基金法律关系模式的比较，提出了我国投资基金立法建议：在信托法的总体框架之下建立共同受托人法律制度。

　　关键词：投资基金；信托；法律关系；共同受托人


　　截至2002年底，我国证券投资基金数量已达71只，其中54只封闭式，17只开放式，份额达到1300多亿，达到深沪两市Ａ股流通市值的10％以上。证券投资基金的迅速发展，迫切需要加强对投资基金法制的理论研究，特别是解决在理论和实践上长期困扰我们的投资基金法律关系问题。

　　一、我国证券投资基金的法制建设概述

　　随着我国投资基金从无到有，进而蓬勃发展的过程，与之相应的法制建设也经历了两个阶段：

　　第一阶段是1987年到1997年。这十年处于试点阶段，基金的发展主要是依靠国家的政策和一些地方性法规，没有专门的全国性的立法。

　　基金最早的立法是1992年深圳市出台的《深圳市投资信托基金管理暂行规定》，它属于地方性法规。该《暂行规定》借鉴了国外有关基金立法，是我国第一部专门调整基金发行、管理、运营等经济关系的法律规范。1993年上海市也颁布了《上海市人民币信托基金暂行管理办法》。1995年，中国人民银行经国务院颁布了《设立中国境外中国投资基金管理办法》，但这是一部专门调整境外发行并投资于国内产业项目的投资基金的法规，其他基金不适用。1995年开始，有关部门就开始起草“投资基金管理办法”，但由于种种原因，迟迟没有出台。因此，在这一阶段，我国投资基金的发展基本上可以说是无法可依。

　　第二阶段以1997年《证券投资基金管理暂行办法》的颁布为开端。经过十年的试点工作和经验积累，我国基金全国性立法工作时机已经成熟，经过多年酝酿的全国性《证券投资基金管理暂行办法》（以下简称《暂行办法》）终于出台。《暂行办法》出台标志着我国投资基金的发展进入一个崭新的阶段，也标志着我国有关部门对基金的监管在规范化、法制化的方面上了一个台阶。1998年《证券法》颁布实施，1999年《合同法》颁布实施，2001年《信托法》颁布实施，这一系列直接涉及证券投资基金运作和当事人主体的相关民事法律陆续出台，进一步完善了基金的配套立法。随着即将出台的《证券投资基金法》颁行，我国投资基金立法将进入更加成熟的阶段⑴。

　　根据各国的立法和实践，投资基金主要有两种组织形态：契约型投资基金和公司型投资基金。公司型投资基金是以公司法为法理基础设立的，而契约型投资基金通常是以信托法为基础来构架其法律关系的。我国的《暂行办法》规范的是契约型投资基金，由于《暂行办法》出台时我国还没有信托法，只能采取无名契约的方式来确定投资基金当事人的法律关系，因此存在投资基金的法律构造和当事人法律地位不明确等问题。下面，我们拟通过对国外成熟市场各种契约型投资基金当事人法律关系模式的比较，对我国投资基金法律关系模式应作出的取舍和抉择进行分析。

　　从我国现阶段的发展来看，我国大力发展的投资基金主要是证券投资基金，本文所论述的仅限于证券投资基金，因此，以下所提到的投资基金均指证券投资基金。

　　二、投资基金法律关系的本质与模式

　　（一） 契约型投资基金和公司型投资基金

　　根据基金的法律基础和组织形态不同，可以将投资基金分为公司型投资基金（corporate type）和契约型投资基金（contractual type）。公司型投资基金是具有共同投资目标的投资者依据公司法组成的以盈利为目的的采取股份有限公司形式的投资公司。投资人——公司股东按照公司章程明确规定，享受权利，履行义务，根据投资回报情况领取股息、红利。公司型投资基金的结构，通常有三个当事人：（1）投资方。即投资公司，是公司型基金的所有权人，以发行股票的方式，建立基金，其股东即为受益人。（2）管理方。管理方是投资公司的顾问，提供调查材料和服务，双方订立管理契约，由管理方办理一切管理事务，收取管理报酬。但有关资金运用和证券买卖的重大事项，仍然由投资公司董事会策划，经决定后再委托证券经纪人代为执行。（3）保管方。投资公司将募集资金指定银行或信托公司为保管方。签订保管合同，保管投资证券，并办理每日每股净资产的核算，配发股息和过户手续等。

　　契约型投资基金是指基于信托企业原理，由管理者、托管者和受益者三方当事人构成的投资基金形态。它由三方当事人构成：（1）管理人（委托人）。它是基金的发起人，由它来发行基金受益凭证，募集资金，然后将募集的资金交给受托人保管，同时对所筹集的资金进行具体的投资运用。（2）托管人（受托人）。受托人一般为信托人或银行，根据信托契约规定，接受委托，保管募集的资金及其他代理业务和会计核算业务。（3）受益人（投资人）。是认购受益凭证的投资者。他通过认购受益凭证，参加基金投资，成为基金当事人，并根据持有的受益凭证份额分享基金的投资收益。

　　我国证券投资基金采取的是契约型。

　　（二）投资基金法律关系的本质

　　投资基金是信托在商事领域得到运用和发展的一种财产管理制度。我国的《暂行办法》将证券投资基金定义为“一种利益共享、风险共担的集合证券投资方式，即通过发行基金单位，集中投资者的资金，由基金托管人托管，由基金管理人管理和运用资金，从事股票、债券等金融工具投资”。日本的《证券投资信托法》将证券投资基金定义为“基于委托人的指示，以将信托财产投资于特定的有价证券之运用为目的之信托，且以将其受益权分割，使不特定的多数人取得为宗旨”。从这些定义可以看出，投资基金具备信托的一般要素和法律特征。

　　信托是指委托人将财产权转移于受托人，使受托人依信托目的为受益人管理或处分信托财产。信托关系包括两个基本构件：一是委托人将特别财产转移到受托人名下；二是受托人依信托目的对信托财产进行管理处分。契约型投资基金投资者应募后即将其资金转到保管公司名下，而管理公司与保管公司则根据信托契约约定的基金资产运作目的对之进行运营，所得权益交与投资者（受益人）。可见契约型投资基金当事人之间的法律关系与信托关系的两个构成要件相吻合，当事人的关系为信托关系。这种信托关系是证券投资基金运作的制度框架。这种制度的优势就在于产权界定清晰、职责分明，是一种既有分工合作，又有监督制约的多边激励制约机制，因而拥有强大的生命力。大陆法系的亚洲各国，无论日本还是韩国，在立法引进信托制度之后，信托都成为投资基金唯一的和法定的组织形式。

　　正是因为证券投资基金本质上是一种信托，因此，很多国家都将投资基金纳入信托法来调整。但需要指出的是，投资基金是信托制度的发展和创新，这种信托关系具有其特殊性。这种特殊性表现在委托人的广泛性和不确定性，受托人资格的专门要求及受托人的分工配合与相互监督等方面。这些特殊性使各国都对之进行严格监管，许多国家都在信托法之外，用专门立法对之进行规范。如美国1940年的《投资公司法》。日本、韩国、香港及我国台湾地区等都对证券投资基金进行专门立法。

　　（三）契约型投资基金法律关系模式的比较

　　契约型投资基金发展水平较高的国家和地区如英国、日本、德国、韩国、香港等的契约型基金要受到有关信托法规的规范，并以规定三方当事人权利义务的信托契约为其典型特征。从有关国家的情况来看，在契约型基金具体信托结构安排上，大致有瑞士模式、日本模式和德国模式三类，三种模式各有利弊。

黑龙江省哈尔滨市人民政府


哈尔滨市人民政府关于印发《哈尔滨市群力新区城市管理暂行办法》的通知

哈政发法字〔2010〕28号


各区、县（市）人民政府，市政府各委、办、局：

　　现将《哈尔滨市群力新区城市管理暂行办法》印发给你们，请认真遵照执行。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　哈尔滨市人民政府
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二〇一〇年九月三十日



哈尔滨市群力新区城市管理暂行办法







　　第一条 为加强群力新区城市管理，创造良好的招商引资环境，全面提升群力新区核心竞争力，根据《哈尔滨市市容环境卫生管理条例》、《哈尔滨市城市道路管理条例》、《哈尔滨市城市绿化条例》等有关规定，结合群力新区开发建设管理实际，制定本办法。

　　第二条 本办法适用于群力新区开发建设期间的建设施工、市政设施、市容、环境卫生、园林绿化等方面的管理。

　　第三条 本办法所称群力新区（以下简称新区），是指北起群力堤，南至工农大街、机场高速路、哈双北路；东起何家沟，西至四环路的规划范围的区域。

　　第四条 新区管理机构负责本办法的组织实施。
　　新区城市管理行政执法部门负责新区城市管理行政执法。
　　市城市管理、城乡规划、城乡建设、城市管理行政执法、公安交通、财政等行政主管部门及道里区人民政府，应当按照各自的职责，做好新区城市管理相关工作。

　　第五条 新区管理机构对入区开发建设单位和施工单位的 项目开竣工时间、地点及施工情况等实行备案，并与开发建设单位、施工单位签订环境卫生保护协议。

　　第六条 新区管理机构会同有关部门对开发建设单位的项目开发建设情况进行监督管理。
　　开发建设单位应当严格按照批准的规划、开发建设协议、国有土地使用权出让合同或划拨土地决定等组织工程建设。
　　禁止任何单位或个人未经批准新建、改建、扩建建筑物、构筑物。

　　第七条 施工单位应当按照有关规定文明施工，施工现场管理、临时设施设置、环境保护等应当达到有关要求。

　　第八条 新区管理机构对入区从事建筑垃圾运输的车辆实行备案。凡未到有关部门办理建筑垃圾准运手续、无牌照车辆不得入区营运。

　　第九条 新区管理机构参与新区市政工程规划设计等方案论证，并从有利于城市管理的角度，对市政设施的规划、设计及布局提出相关意见和要求。

　　第十条 新区开发建设期间的市政设施、市容、环境卫生、园林绿化、内河水系等城市管理费用列入年度城市维护改造建设计划，资金来源从新区管理机构上缴资金中解决。
　　供水、排水、供暖、电力、燃气、通讯、有线电视等基础设施项目建成后，由行业主管部门按照国家、省、市的有关规定和标准进行管理。

　　第十一条 新区城市道路竣工后5年内严禁挖掘。

　　确因工程建设需要挖掘城市道路的，应当经新区管理机构同意后，由新区管理机构报城市管理行政主管部门审批。挖掘城市道路影响交通安全的，还应当征得公安交通管理部门同意；挖掘城市道路长度在100延长米以上的，应当在当年2月底之前申报挖掘计划；挖掘城市道路期间，需要占用城市道路堆放物料的，应当同时办理占用城市道路审批手续。

　　第十二条 施工单位应当按照批准的工艺、范围、面积和时限挖掘，在主干街路挖掘，应当采取地下顶管等相应的隐蔽挖掘工艺；施工完毕，应当按原道路设计标准和审批时限恢复道路。

　　第十三条 任何单位和个人不准擅自占用新区城市道路。
　　确需占用城市道路的，应当经新区管理机构同意后，由新区管理机构报城市管理行政主管部门审批；占用城市道路影响交通安全的，还应当征得公安交通管理部门同意。

　　第十四条 新区管理机构按照新区道路功能在次干路、支路、公园、广场等区域设置公用泊车位，泊车位实行有偿服务、市场运作、智能管理。
　　严禁机动车辆在新区主干街路违法停放。

　　第十五条 新区内的中央商务区及主要商业街区的任何项目不准设置围挡。
　　住宅小区、学校、医院等项目需要设置永久围档的，应当在规划设计方案中一并确定，并在开发建设前按建筑退让红线先行设置，在施工期间不再设置临时围挡。
　　围挡样式、颜色、高度应当符合规定的标准，与规划设计的楼体建筑、周边建筑、街路风格相统一，严禁设置实体围档。

　　第十六条 禁止在新区内的楼体、墙体、桥体、柱体等部位设置户外广告。
　　在公共场所设置户外广告，应当经新区管理机构同意后，由新区管理机构报城市管理行政主管部门审批，并由新区管理机构统一规划和管理。

　　第十七条 驻区单位和经营业主设置牌匾，应当经新区管理机构同意后，由新区管理机构报城市管理行政主管部门审批。
　　牌匾设置高度不得超过二楼阳台窗口下沿，长度应当根据牌匾高度要求，结合建筑物本身的实际情况合理设计。同一街区内的牌匾高度要保持一致，牌匾整体设计应当与楼体建筑风格相适应，与街路风格相协调，并采用新型发光或金属材质，实行透体文字、亮化设置。

　　第十八条 各类启示、招贴广告等宣传品，应当在指定的公共揭示板、广告宣示栏内张贴。 　　　
　　任何单位和个人不得在新区内建筑物、构筑物、树木或者其他设施上涂写、刻画、张贴。

　　第十九条 新区临街建筑物、构筑物应当按有关规定实行灯饰亮化，主要商业区临街建筑物、构筑物灯饰亮化由新区管理机构编制统一的规划设计方案。

　　第二十条 新区内严禁设置露天垃圾箱、垃圾转运间等设施，公共场所垃圾收集、清运实行市场化管理，居住小区和公共场所试行垃圾分类，定时收集。
　　新区内严禁设置废品收购站。

　　第二十一条 新区管理机构参与新区园林绿化规划设计，并介入园林绿化施工过程的有关管理。
　　
　　第二十二条 新区园林绿化、景观公园、内河水系等社会公益项目应当按照旅游景区相关管理标准，实行标准化、规范化管理。

　　第二十三条 禁止任何单位和个人擅自砍伐或移植树木，破坏新区园林、景观和绿地。
确因特殊要求需要砍伐或移植树木的，应当经新区管理机构同意后，由新区管理机构报城市管理行政主管部门审批。

　　第二十四条 新区管理机构负责编制新区数字化城市管理总体规划建设方案，组织实施“数字群力”平台建设，全面实行新区数字化、智能化管理。

　　第二十五条 驻区单位和住宅小区开发建设单位应当按照要求，负责相关数字化、智能化管理系统建设，与建设项目同步规划、同步实施，并预留接口与新区数字化管理系统联网。

　　第二十六条 对违反本办法的行为，由新区城市管理行政执法部门及有关部门依据有关法律、法规和规章的规定予以处罚。

　　第二十七条 本办法未规定的城市管理事项，按照有关城市管理的法律、法规、规章执行。
　　第二十八条 本办法自2010年9月30日起施行。